馃挵DIVORCIOS Y APROPIACI脫N INDEBIDA

Publicado: 16/12/2020

Tras la ruptura de la relaci贸n conyugal o durante un proceso de separaci贸n o divorcio, surge la duda sobre qu茅 sucede con las cuentas corrientes o los bienes en tanto se culmina el procedimiento. 驴Puede uno de los c贸nyuges en proceso de separaci贸n sacar dinero de las cuentas comunes, enajenar bienes o adquirirlos con capital ganancial? 驴Puede, en definitiva, disponer de los bienes del matrimonio?

Sociedad de gananciales

La sociedad de gananciales se compone de los bienes obtenidos por el trabajo o la industria de cualquiera de los c贸nyuges, as铆 como por sus frutos, rentas o intereses; conformando una masa patrimonial que, a diferencia de lo que com煤nmente pueda pensarse, les es ajena a los c贸nyuges y sobre la que s贸lo tienen facultad de administraci贸n y una expectativa de atribuci贸n por mitad, en tanto la misma no sea disuelta (art. 1344 CC).

Esta facultad de administraci贸n, salvo pacto en contrario, debe realizarse de manera conjunta por ambos c贸nyuges, o por uno con el consentimiento expreso o t谩cito del otro (art. 1375 CC), especialmente si comporta realizar actos de disposici贸n a t铆tulo oneroso de bienes gananciales (art. 1377 CC) y respetando las disposiciones que establece el C贸digo Civil:

鈥淧or lo tanto, se entiende que respecto a los bienes integrados en la sociedad de gananciales ambos c贸nyuges tienen facultades de administraci贸n en la forma, con las limitaciones, con las facultades, y para las finalidades establecidas en el C贸digo Civil, en el que se prev茅 expresamente que los actos de disposici贸n a t铆tulo oneroso requerir谩n el consentimiento de ambos (art. 1377 C.C)鈥 (STS 14 de febrero de 2013).

As铆 las cosas, es factible que, una vez producida la ruptura conyugal, resulte complicado llegar a acuerdos y que se vea uno de los c贸nyuges en la necesidad de realizar gestiones para administrar los bienes y dar cumplimiento a aquellas obligaciones patrimoniales de las que sea susceptible la sociedad de gananciales, sin recabar el consentimiento requerido y sin que exista ning煤n 谩nimo de enriquecimiento injusto. Hechos que, a priori, tendr铆an la consideraci贸n de l铆citos al realizarse en provecho de la sociedad:

鈥淸…] el delito de apropiaci贸n indebida en su modalidad de distracci贸n, aun cuando no se desarrolle en el 谩mbito societario, exigir谩 la p茅rdida definitiva del dinero o bienes fungibles objeto del delito para la comunidad o como en este caso, para la sociedad de gananciales, quedando excluidas del tipo aquellas conductas que no comporten una expropiaci贸n definitiva de los bienes que el sujeto activo dispone鈥. (SAP Alicante de 28 mayo de 2018).

Cuesti贸n diferente es que estos actos tengan como objetivo un enriquecimiento propio; un actitud dolosa que suponga un perjuicio para la sociedad de gananciales a la par de un perjuicio para el otro c贸nyuge.

En estas circunstancias el Tribunal Supremo en Pleno no jurisdiccional celebrado el 25 de octubre de 2005 acord贸 que 芦el r茅gimen de la sociedad de gananciales no es obst谩culo para la comisi贸n de un delito de apropiaci贸n indebida, en su modalidad de distracci贸n, por uno de los c贸nyuges, sin perjuicio de la aplicaci贸n, en su caso, de la excusa absolutoria del art. 268 del CP 禄, ya que ninguna de las normas antes citadas permiten a uno de los c贸nyuges hacer exclusivamente suyos los bienes gananciales en perjuicio de la sociedad ganancial y del otro c贸nyuge, siendo su conducta equiparada a la de un administrador desleal que abusa de su cargo.

禄 La conducta del acusado es la de un administrador infiel que abusando de su cargo con respecto a los bienes gananciales que administra los distrae de su destino, en los t茅rminos que resultan del C贸digo civil, en perjuicio de la masa ganancial y, a la postre, de la c贸nyuge禄. (STS 7 de noviembre de 2005).

Sanci贸n Penal

La apropiaci贸n indebida en su modalidad de distracci贸n se encuentra recogida en el art. 253.1 del C贸digo Penal, el cual determina que los que en perjuicio de otro, se apropiaren para s铆 o para un tercero, de dinero, efectos, valores o cualquier otra cosa mueble, que hubieran recibido en dep贸sito, comisi贸n, o custodia, o que les hubieran sido confiados en virtud de cualquier otro t铆tulo que produzca la obligaci贸n de entregarlos o devolverlos, o negaren haberlos recibido, ser谩n castigados con la pena de prisi贸n de seis meses a tres a帽os o de uno a seis a帽os y multa de seis a doce meses, en funci贸n del quebranto econ贸mico causado y de las circunstancias en que el hecho se produzca (arts. 249 y 250 CP). Si la cuant铆a no excediera de 400 euros la condena ser谩 de uno a tres meses (art. 253.2 CP).

Por su parte la excusa absolutoria del art. 268 CP, que se帽alaba el acuerdo del Pleno no jurisdiccional del Tribunal Supremo, establece la exenci贸n de responsabilidad penal para los c贸nyuges que no estuvieran separados legalmente o de hecho, o en proceso de separaci贸n, divorcio o nulidad, por los delitos patrimoniales que se causaren  entre s铆, quedando sujetos 煤nicamente a responsabilidad civil en ausencia de violencia o intimidaci贸n.

[鈥 la disposici贸n de bienes gananciales sin consentimiento del otro c贸nyuge, es t铆pica del delito de apropiaci贸n indebida en su acepci贸n de administraci贸n desleal, y afecta tanto a las deslealtades producidas en situaci贸n de crisis de la convivencia como en situaciones de normalidad. Es dato que el c贸digo Penal prev茅 la excusa absolutoria del art. 268, en los casos de delitos patrimoniales entre esposos que no estuvieron separados legalmente o de hecho o en proceso de ello. Pero la acci贸n, por ello, no deja de ser t铆pica, antijur铆dica y culpable, y, su no punibilidad, en todo caso, deber谩 ser valorada en la fase de enjuiciamiento芦. (AAP Valladolid de 16 julio de 2020)

En conclusi贸n

En resumen, el Tribunal Supremo entendi贸 que cabe la posibilidad de estimar delictivos aquellos actos de disposici贸n, sin consentimiento del otro c贸nyuge, que tuvieran como fin, en actitud dolosa, un enriquecimiento propio causando un perjuicio al patrimonio de la sociedad de gananciales y al del otro c贸nyuge.

La calificaci贸n jur铆dica que se le dio fue la de apropiaci贸n indebida, en su modalidad de administraci贸n desleal, para lo que se requiere que los c贸nyuges ya estuvieran separados legalmente o de hecho o hubieran instado formalmente la separaci贸n, el divorcio o nulidad, pues la excusa absolutoria del art. 268 CP, prev茅 la exenci贸n de responsabilidad penal por delitos patrimoniales entre c贸nyuges convivientes. Lo que no obsta a que esta exenci贸n sea debidamente observada por un tribunal, pues dicha conducta no deja de ser antijur铆dica.

El ejemplo m谩s habitual y t铆pico de este delito es sacar dinero de las cuentas gananciales para asuntos en beneficio propio (ajenos a la sociedad ganancial), en un momento posterior a la ruptura de la convivencia de la pareja, y a sabiendas de que con ese comportamiento se perjudica al otro c贸nyuge.

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